Custodia de hijos en España para padres extranjeros: qué debes saber

Si eres extranjero y vives en España, y estás atravesando una separación, es posible que tengas dudas sobre con quién vivirá tu hijo, cómo se organizarán las visitas y estancias y quién tomará las decisiones importantes sobre su educación y crianza.

También puede preocuparte qué ocurrirá si tú y el otro progenitor tenéis nacionalidades diferentes, si uno de vosotros quiere trasladarse a otro país o si vuestro hijo ha vivido en varios países.

La nacionalidad de los progenitores no determina por sí sola la custodia de los hijos en España. En los casos internacionales, es necesario analizar las circunstancias del menor, qué tribunales tienen competencia y qué normas se aplican a la responsabilidad parental.

1. ¿Qué país tiene competencia para decidir sobre la custodia?

En muchos asuntos que afectan a Estados miembros de la Unión Europea, el Reglamento (UE) 2019/1111 establece que, como regla general y con determinadas excepciones, son competentes los tribunales del Estado miembro en el que el menor tiene su residencia habitual cuando se presenta la demanda.

En los casos que afectan a países no pertenecientes a la Unión Europea, también puede resultar aplicable el Convenio de La Haya de 1996 sobre responsabilidad parental y medidas de protección de los niños, dependiendo de los países implicados y del ámbito de aplicación del Convenio.

Por tanto, la residencia habitual del menor suele ser un factor fundamental para determinar qué tribunal puede resolver el asunto.

No tiene por qué coincidir con la nacionalidad de los progenitores, el país en el que nació el niño o el lugar donde se encontraba la vivienda familiar cuando se produjo la separación.

En determinadas circunstancias pueden existir otros criterios de competencia. Si ya hay un procedimiento judicial en curso o una resolución de custodia dictada en otro país, también será necesario tenerlo en cuenta.

2. ¿Cómo deciden los tribunales españoles la custodia de los hijos?

Cuando resulta aplicable el Derecho español, las decisiones sobre custodia deben atender al interés superior del menor y a las circunstancias particulares de cada familia.

El artículo 92 del Código Civil regula la guarda y custodia y las responsabilidades parentales en los procedimientos de separación, nulidad y divorcio. El tribunal debe valorar el interés del menor y, conforme a las reglas aplicables, su derecho a ser escuchado.

Entre las circunstancias que pueden resultar relevantes se encuentran:

• La edad, las necesidades y las rutinas del menor.
• La capacidad de cada progenitor para atender adecuadamente a su hijo.
• La relación del menor con cada progenitor.
• La organización práctica de la escolarización, la atención sanitaria y la vida cotidiana.
• La posibilidad de mantener relaciones significativas con ambos progenitores, cuando resulte adecuado.
• Las posibles situaciones de riesgo y cualquier otra circunstancia que afecte al bienestar del menor.
• La opinión del menor cuando deba o resulte procedente escucharlo conforme a la normativa aplicable.
  

Ningún factor determina automáticamente el resultado. El tribunal debe valorar las circunstancias concretas de cada niño.

3. ¿La custodia compartida es automática en España?

No. La custodia compartida no se concede automáticamente por el hecho de que los progenitores se separen o divorcien.

Conforme al artículo 92 del Código Civil, los progenitores pueden acordar la custodia compartida en el convenio regulador o durante el procedimiento. El tribunal también puede valorar si concurren los requisitos legales para acordarla atendiendo al interés del menor.

La modalidad de custodia adecuada dependerá de la normativa aplicable y de las circunstancias de la familia.

En la práctica, pueden ser relevantes cuestiones como la disponibilidad de cada progenitor, las necesidades del niño, la viabilidad de la organización propuesta y cualquier circunstancia que pueda afectar a su seguridad o bienestar.

Además, la custodia exclusiva no significa necesariamente que el otro progenitor pierda la patria potestad. La guarda y custodia, la patria potestad y el régimen de visitas y estancias son cuestiones jurídicas diferentes.

4. ¿Puedo trasladarme a otro país con mi hijo después de la separación?

El traslado internacional de un menor es una cuestión especialmente delicada.

La posibilidad de trasladarte a otro país con tu hijo puede depender de la patria potestad, de las resoluciones judiciales o acuerdos existentes, de los derechos del otro progenitor y de la legislación aplicable.

Cuando el otro progenitor tiene derechos parentales relevantes, trasladar al menor sin el consentimiento necesario o sin la correspondiente autorización legal puede generar importantes problemas jurídicos.

En determinadas circunstancias, el traslado internacional también puede plantear cuestiones relacionadas con el Convenio de La Haya de 1980 sobre los aspectos civiles de la sustracción internacional de menores.

Si estás pensando en trasladarte a otro país con tu hijo, o si el otro progenitor ya se lo ha llevado al extranjero sin el consentimiento necesario, es importante obtener asesoramiento jurídico cuanto antes.

No debes asumir que el cambio de país puede tratarse como una mudanza ordinaria.

5. ¿Qué ocurre si mi hijo tiene vínculos con varios países?

Los asuntos internacionales de familia pueden implicar más de un ordenamiento jurídico.

Por ejemplo:

• Los progenitores tienen nacionalidades diferentes.
• El menor nació en otro país, pero ahora vive en España.
• Uno de los progenitores reside en el extranjero.
• Ya existe una resolución judicial extranjera sobre la custodia.
• Uno de los progenitores quiere trasladarse a otro país con el menor.
  

En estos casos, el primer paso consiste en determinar qué tribunal tiene competencia y qué normas jurídicas regulan la cuestión concreta.

También puede ser necesario analizar el reconocimiento o la ejecución en España de una resolución dictada en otro país.

¿Necesitas asesoramiento sobre la custodia de tus hijos en España?

Si eres extranjero y vives en España y necesitas asesoramiento sobre la custodia de tus hijos, la organización de las estancias o un conflicto familiar internacional, puedo ayudarte a comprender tu situación jurídica y las opciones disponibles.

Soy Laura Rincón, abogada de familia en Madrid. Atiendo en español e inglés y trabajo en asuntos de Derecho de familia en toda España, teniendo en cuenta los requisitos de competencia judicial y procedimiento que correspondan en cada caso.

Contacta conmigo para estudiar las circunstancias de tu hijo y valorar qué pasos legales puedes dar.

Este artículo contiene información general y no constituye asesoramiento jurídico individualizado. Las cuestiones de custodia y responsabilidad parental dependen de la legislación aplicable, de la competencia del tribunal y de las circunstancias concretas del menor.